二、适用《劳动合同法》的若干意见
11．用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。
【律师解读】
本条是关于用人单位与已达到法定退休年龄但尚未享受养老保险待遇的劳动者，双方之间的法律关系。
根据《社会保险法》第十六条规定，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。在过去很长一段期间里，由于社会保险法律制度不完善，很多企业未依法给劳动者办理基本养老保险，造成大量的劳动者虽然已达到法定退休年龄，但累计缴费年限未达到十五年，致使无法享受到养老保险待遇。
依据《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，用人单位与劳动者之间的劳动合同关系终止。该条曾引起诸多争议和歧义，因为如上所述，当劳动者已达到法定退休年龄，但因养老保险费尚未缴满十五年，而无法享受基本养老保险待遇时，是否意味着双方的劳动合同关系不能终止呢？为弥补这一明显的立法缺陷，国务院于2008年9月18日发布的《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。
然而，有意思的是，深圳市中级人民法院在2009年发布的《关于审理劳动争议案件的指导意见》曾规定：“用人单位招用已达法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇的人员，双方之间形成的用工关系可按劳动关系处理。用人单位招用已享受基本养老保险待遇或退休金的人员，双方之间形成的用工关系应按雇佣关系处理”。
《实施条例》的规定更具有针对《劳动合同法》第四十四条的可操作性，但是深圳市中级人民法院的规定则更具有合理性，对无法享受到基本养老保险的广大劳动者更具有现实保障性。然而，遗憾的是，省高院《纪要》中的本条规定，把已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，与用人单位形成的用工关系按劳务关系处理，即排除在劳动关系之外了。
12．下列争议，作为劳动争议处理：
（一）劳动者与用人单位因应休未休年休假额外支付的工资产生的争议；
（二）劳动者与用人单位因发放高温津贴产生的争议；
（三）劳动者与不具备合法经营资格的用人单位因用工关系产生的争议。
【律师解读】
本条是关于三类争议确定为劳动争议处理的规定。
在司法实践中，实际上已经将未休年休假工资争议，作为劳动争议来处理了。而劳动者与不具备合法经营资格的用人单位因用工关系产生的争议，以及因发放高温津贴产生的争议，之前一直是排除在劳动争议的范围之外的。本条的规定扩大的劳动争议处理的范围，更大限度地维护了劳动者的合法权益。
13．发包单位将建设工程非法发包给不具有用工主体资格的实际施工人或者承包单位将承包的建设工程非法转包、分包给不具有用工主体资格的实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认其与具有用工主体资格的发包单位或者承包单位存在劳动关系的，不予支持，但社会保险行政部门已认定工伤的除外。劳动者依照《广东省工资支付条例》第三十二条、第三十三条或《广东省工伤保险条例》第四十二条与《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》直接主张由发包单位或者承包单位与实际施工人连带承担相应法律责任的，应予支持。
【律师解读】
本条是关于建设工程非法发包、转包、分包过程中劳动关系认定的规定。
2005年，原劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部[2005]12号）第四条规定，建筑施工等用人单位将工程或经营权发包给不具有用工主体资格的组织和自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包人承担用工主体。故在司法实践中，曾普遍认定，发包方和劳动者之间存在事实上的劳动关系。而且，深圳市中级人民法院在2009年实施的《关于审理劳动争议案件的指导意见（试行）》中也规定，在建设工程施工过程中，作为实际施工人的自然人与其非法招用的劳动者产生纠纷，劳动者申请仲裁或起诉的，应将具备用工主体资格的发包方列为被诉人或被告，并可视案情需要将施工的自然人、转包人、违法分包人列为被诉人或被告、第三人。我国目前在建设工程领域的非法发包、转包或分包情况非常普遍，实际施工人就是通常所说的“包工头”，尽管很多劳动者是实际施工人所招用，一旦引发争议，劳动者一般都会要求非法发包人、分包人或转包人承担用人单位的法律责任。
但是，上述原社保部的《通知》中，仅列明：建筑施工等用人单位承担“用工主体责任”，并未界定双方为劳动关系。在现实生活中，是“包工头”直接招用的劳动者，发包方与劳动者一般相互并不相识，更无形成劳动关系的主观合意，且劳动关系具有人身依附性和财产依附性，发包方与劳动者之间既不存在管理、被管理关系，劳动者的劳动报酬也并非由发包方支付，而是由“包工头”发放的。
本条采取了一种折衷的混合观点来确认这个问题：
（1）实际施工人招用的劳动者与发包单位或者承包单位不存在劳动关系；
（2）在有关拖欠工资和工伤赔偿纠纷中，劳动者依照《广东省工资支付条例》第三十二条、第三十三条或《广东省工伤保险条例》第四十二条与《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》直接主张由发包单位或者承包单位与实际施工人连带承担相应法律责任的，应予支持。即：尽管认定发包单位或承包单位与劳动者之间不存在劳动关系，但是，在相关法定情形之下，发包单位或承包单位仍需向劳动者承担先行支付工资或工伤赔偿责任。

【作者简介】王强律师，现执业于广东德纳律师事务所，著名劳动法律专家，深圳劳动法律师网首席律师。王强律师在劳动法律、公司法律领域积累了丰富的执业经验，已处理过七百余件劳动争议案件，其中包括上百人、数十人的集体劳动争议案件，担任多家企业法律顾问。王强律师对劳动法研究具有深厚造诣，在有关劳动法杂志和专业法律网站上发表劳动法专业文章数十篇。
办公地址：深圳市福田区金田路3037号金中环商务大厦4205室
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南京市市政公用局


南京市市政公用局机关计算机及办公网络使用管理规定


第一章 总 则

　　第一条 为规范本局机关计算机及办公网络管理，确保网络安全、稳定、高效运行，保障局机关正常办公秩序，根据《中华人民共和国保守国家秘密法》、《中华人民共和国计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》和《互联网信息管理规定》，结合本局实际，特制定本规定。

　　第二条 本规定适用于局机关全体工作人员和借用人员。

　　第三条 本规定所称办公网络包括局办公OA系统虚拟网（简称内网）和Internet上网环境（简称外网）。

　　第四条 局办公室负责局机关计算机及办公网络的使用、安全、维修管理。

　　局机关各处室在职责范围内协助局办公室做好局机关计算机及办公网络管理工作。

第二章 使用管理

　　第五条 局办公室设立网络管理员具体负责机关计算机及办公网络运行维护管理、接入控制及服务内容的监管。

　　第六条 局办公室负责根据工作需要统一设置局机关计算机的固定IP地址，并进行动态管理。

　　第七条 局机关工作人员负责所使用的计算机的日常维护管理，停止使用计算机时应当及时关闭电源。

　　第八条 局机关工作人员在使用过程中不得从事下列行为：

　　（一）在工作时间上网闲聊或游戏；

　　（二）擅自更改计算机的IP地址设置；

　　（三）擅自拆装配发计算机的硬件设备；

　　（四）加装非配发硬件设备；

　　（五）随意插拔、更换网线及各种计算机连接线。

第三章 安全管理

　　第九条　局机关工作人员应当严格遵守《中华人民共和国保守国家秘密法》等保密法律、法规和规章制度，履行保密义务。

　　第十条 局机关工作人员应当对专用工作站的系统软件密码及局域网软件应严格保密，防止密码被他人盗用。

　　第十一条 处理涉密文件的，应当单独使用一台计算机，并不得与内网、外网或其它公共信息网连接。

　　第十二条 局机关工作人员应当定期对所使用的计算机进行病毒清理和安全检测，杜绝各类病毒的传播与破坏，并停止带病毒的计算机运行。

　　第十三条 局机关工作人员不得从事下列危害网络安全的行为：

　　（一）未经批准将内网数据（包括文件、资料及相关信息）提供给内网用户以外的单位和个人；

　　（二）在网上进行危害国家安全、泄露秘密的各种活动；

　　（三）违规记录、存储、复制国家秘密信息和留存国家秘密载体；　

　　（四）制作、复制、传播或浏览各种内容不健康的信息；

　　（五）在网上发布不真实信息、散布计算机病毒；

　　（六）存储、使用、传播黑客程序和技术；

　　（七）使用来历不明的光盘、移动磁盘等电子公文介质；

　　（八）在计算机上安装和运行大型单机或网络游戏；

　　（九）破坏计算机及办公网络的正常运行；

　　（十）窃取保密信息。

第四章 维修管理

　　第十四条 局机关各处室计算机在正常工作中发生故障时，应当及时告知局办公室，由局办公室安排专业人员进行故障排除。

　　第十五条 需更换或者更新计算机配件的，应当向局办公室提出申请。由局办公室按照规定报批后统一安排购买和更换。局机关各处室不再使用的计算机及配件需交回办公室统一处理。

第五章　责任追究

　　第十六条 对违反本规定的人员，应当予以批评教育，并可视情节轻重，按有关规定予以行政处分；造成计算机及网络受损害的，直接责任人员还应当承担相应的经济赔偿责任。

第六章 附 则

　　第十七条 本规定自2009年7月20日起施行。