申请执行人提起许可执行之诉的程序要件
　　　　　　　　——上海二中院判决上海新佳公司诉徐惠民等许可执行之诉


裁判要旨

许可执行之诉必须在执行标的处于强制执行状态的情况下才能提起；当事人无权对人民法院解除强制执行措施的执行裁定提起许可执行之诉；民事诉讼法第二百零四条规定的起诉期间为除斥期间，逾期不得提起许可执行之诉。

案情

2009年9月29日，上海市嘉定区人民法院在执行上海新佳建筑装饰工程有限公司（下称新佳公司）为申请执行人、嵇根祥为被执行人的生效民事判决书期间，经案外人徐惠民确认同意，查封了登记在徐惠民、叶利培名下的房屋。2009年10月16日，徐惠民、叶利培以讼争房屋属其所有为由向上海市嘉定区人民法院提出执行异议，要求解除对其名下房屋的查封。2010年1月15日，上海市嘉定区人民法院经审查后认为，虽然徐惠民承认讼争房屋实际为嵇根祥所有，但房屋共同所有权人叶利培未予以确认，据此，作出了立即解除讼争房屋查封的裁定。收到裁定该裁定后，2010年6月9日，新佳公司以徐惠民、叶利培、嵇根祥为被告向上海市嘉定区人民法院提起普通民事诉讼，要求确认讼争房屋属嵇根祥所有；2011年1月14日，该公司撤回起诉。2011年2月15日，新佳公司以徐惠民、叶利培为被告、以嵇根祥为第三人，向上海市嘉定区人民法院提起执行异议之诉，请求法院依法判决许可对上海市漕宝路1555号10区2号202室房屋的执行。

裁判

上海市嘉定区人民法院一审认为，尽管讼争房屋的产权登记人是徐惠民、叶利培，但讼争房屋实际应属嵇根祥所有，新佳公司以讼争房屋的实际所有人是嵇根祥为由要求许可对讼争房屋执行之诉讼请求，合法有据，据此判决：支持上海新佳建筑装饰工程有限公司要求许可对被告徐惠民、叶利培名下房屋执行的诉讼请求。

徐惠民、叶利培不服，提起上诉。

上海市第二中级人民法院认为，原判决违反法定程序，裁定撤销上海市嘉定区人民法院一审民事判决，发回该院重审。

上海市嘉定区人民法院重新审理后认为，该院在查封讼争房屋后，徐惠民、叶利培作为案外人，以讼争房屋属其所有为由提出执行异议申请，本院经审查后作出了对讼争房屋解除查封的执行裁定。新佳公司公司根据本院解除查封的执行裁定并未取得申请执行人执行异议之诉的诉权，其提起执行异议之诉，不符合有关法律规定。

2012年5月16日，上海市嘉定区人民法院裁定：驳回原告起诉。

双方当事人均未上诉，该裁定已生效。

评析

根据2007年修改后的民事诉讼法第二百零四条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日内向人民法院提起诉讼——该规定即通常所说的执行异议之诉。理论上，执行异议之诉又可以分为禁止执行之诉和许可执行之诉，前者适用于案外人对人民法院执行裁定不服的情形；后者适用于申请执行人、被执行人对人民法院执行裁定不服的情形。本案属于申请执行人提起的许可执行之诉。

司法实践中，对许可执行之诉应当加强程序审查，重点审查起诉是否符合三个必备程序要件，只有申请人提起许可执行之诉必须符合法律规定程序要件的前提下，才有必要依照普通民事程序进行实体审查：

第一，许可执行之诉只能在“执行过程中”提出。所谓执行过程中，是指人民法院对标的物采取的强制执行措施已经开始且尚未解除，执行标的物处于强制执行状态。按照最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，执行措施已经开始，是指人民法院已经对涉案标的采取了查封、扣押或冻结等强制执行措施，或查封、扣押、冻结协助执行通知书已经送达协助执行义务人。执行措施尚未解除，是指法院已经采取的查封、扣押、冻结等执行措施有效期尚未届满、或未被解除。如果涉案标的执行并未有任何强制执行措施或强制执行措施有效期已经届满，或已经被人民法院依法解除，则申请执行人无权提出许可执行之诉。本案中，徐惠民、叶利培对涉案房屋执行措施提出异议后，上海市嘉定区人民法院已于2010年1月15日裁定立即解除对讼争房屋的查封，至此，诉争房屋之上已无任何强制执行措施，提起许可执行之诉的前提条件，即“执行过程中”已经无法满足。

第二，许可执行之诉只能在法院作出“中止执行”裁定后提出。根据民事诉讼法的规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院审查后认为理由成立，而裁定中止对标的执行的，申请执行人可以向人民法院提起许可执行之诉。案外人提出异议后，如果人民法院并未作出中止执行的裁定，而是作出了解除执行措施的裁定或者驳回案外人异议的裁定，申请执行人对该裁定不服的，应当通过其他途径寻求救济，而不能直接提起许可执行之诉。本案中，上海市嘉定区人民法院在执行过程中，从未作出过“中止执行”的裁定，因此新佳公司无权提出许可执行之诉。

第三，许可执行之诉只能在裁定送达之日起15日内提出。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十三条的规定，申请执行人对中止执行裁定不服的，应当在收到裁定15日之内向法院提起执行异议之诉，逾期未提起的，人民法院应裁定解除已经采取的强制执行措施，使执行标的物恢复到无执行负担的状态。该15天期限之规定在民事诉讼法中的性质是应当是除斥期间，而非诉讼时效，因此不适用民事诉讼法关于诉讼时效中断、中止、延长的有关规定。对于超过15天之后，向执行法院提起执行许可之诉的，人民法院应裁定不予受理，已经受理的应当裁定驳回起诉。本案中，新佳公司向上海市嘉定区人民法院提起执行异议之诉的期限，显然已经超过15日的规定，因此不符合提起许可执行之诉的时间条件。

综上，上海市嘉定区人民法院一审作出许可执行的判决显然违反了法定程序，因此，上海市第二中级人民法院将该案发回重审。

本案案号：（2011）嘉民三（民）初字第167号；(2012)沪二中民二(民)终字第395号；（2012）嘉民三（民）重字第3号

案例编写人：上海市第二中级人民法院 荣学磊
浙江省杭州市人民政府办公厅


杭州市人民政府办公厅关于印发杭州市市区农居危房管理暂行办法的通知

杭政办〔2005〕3号

各区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
　　《杭州市市区农居危房管理暂行办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。

　　杭州市人民政府办公厅
二○○五年二月八日

杭州市市区农居危房管理暂行办法

　　为切实解决杭州市区农居危房修缮和临时安置过渡问题，保障人民群众生命财产和居住安全，根据《城市规划法》、《城市危险房屋管理规定》(建设部令第129号)、《中共杭州市委、杭州市人民政府关于扩大撤村(乡镇)建居(街)改革试点推行农转居多层公寓建设的意见》(市委〔2001〕29号)等有关法律、法规、文件精神，制定本暂行办法。
　　一、适用范围
　　凡杭州市上城区、下城区、拱墅区、江干区、西湖区、杭州之江度假区、杭州经济开发区内撤村建居区域和非撤村建居区域的农民居住房屋(以下简称农居)，经房屋安全鉴定机构鉴定为危房的，其修缮、拆除、翻建等适用本办法。
　　撤村建居区域指市政府按有关程序批准同意撤销行政村建制、建立居民社区建制的试点村范围。
　　二、类别区分
　　农居危房按房屋危险程度及有无修缮价值，分为以下两种类型：
　　1、采取适当安全技术措施后，可解除危险、继续居住的，予以修缮。
　　本暂行办法所称修缮，指房屋的大修、中修和小修，不含翻修。
　　2、危险且无修缮价值的房屋，按其所处区域区别对待：
　　属撤村建居区域和经各区政府确定需按城市近期规划建设严格控制的非撤村建居村区域内危房，由危房户自行拆除。危房户采用临时住房予以过渡，今后一律入住农转居(农居)多层公寓。
　　其余非撤村建居村区域内危房，按我市现有农民建房的有关规定，在规划农居点内复建。
　　非撤村建居村区域内，确有特殊情况无法采用临时住房过渡以及规划农居点尚未批准的，可在原址按原宅基地规模、原面积和原层次高度并依照我市现有农民建房的有关规定予以翻建。
　　三、鉴定程序
　　1、农居房屋所有权人向具有法定职能的房屋鉴定机构提出鉴定申请。
　　对原建设时无施工图、无施工资质、无验收备案的“三无”农居，房屋所有权人应委托具有相应资质的有关部门进行质量鉴定后方可提出危房鉴定申请。
　　2、房屋鉴定机构按有关标准进行鉴定，出具鉴定报告。鉴定报告除有明确的鉴定结论(危房、局部危房、危险点房、损坏房)以外，还必须注明具体处理意见，如修缮和加固使用、停止使用和拆除等。
　　3、出具鉴定报告时，由房屋鉴定机构抄告危房所在地乡(镇)政府、街道办事处。
　　四、修缮
　　1、属修缮或加固类的农居危房，房屋所有权人凭房屋安全鉴定报告向当地乡(镇)政府、街道办事处提出修缮申请。修缮申请同时应包含具体修缮措施或方案。
　　2、乡(镇)政府、街道办事处审核并同意修缮措施或方案申请后，房屋所有权人方可进行修缮。
　　3、乡(镇)政府、街道办事处应配备专人对修缮过程进行指导和监督。
　　4、修缮完毕后，房屋所有权人应向乡(镇)政府、街道办事处提出申请，乡(镇)政府、街道办事处应及时按原审核同意的修缮措施或方案进行核验，确认无误后予以备案。
　　五、拆除
　　1、属应拆除的危房并给予危房户临时过渡住房的，房屋所有权人凭危房鉴定报告向当地乡(镇)政府、街道办事处提出临时过渡的书面申请。
　　2、乡(镇)政府、街道办事处审查同意后，凡已有临时过渡用房的，应立即安排危房户入住临时过渡用房;暂无临时过渡用房的，应建设临时过渡用房。过渡用房竣工后，立即安排危房户入住。
　　3、危房户入住临时过渡用房后1个月内，由危房户自行拆除原危房建筑。
　　4、临时过渡用房仅供危房户自行居住，不得用于出租。
　　六、翻建
　　1、属确有特殊情况需翻建的，由原危房户提出翻建申请，并填写《农村村民建房用地申请表》后上报乡(镇)政府、街道办事处。
　　申请时，应随附有关政府(部门)批准同意的原危房建筑《农村村民建房用地审批表》以及“按原址、原宅基地规模、原建筑面积、原层次高度翻建”的书面承诺。
　　2、乡(镇)政府、街道办事处经研究同意后，按原址、原宅基地规模、原建筑面积、原层次高度填写《农村村民建房用地审批表》，报区国土资源局审查。
　　3、区国土资源局对上报材料进行全面审查、提出审查意见，并将建房用地审查情况在所在村公示，无异议后报区政府批准。
　　4、区政府批准后，区国土资源局凭经批准的《农村村民建房用地审批表》核发农居建房用地通知书。
　　5、原危房户持《农村村民建房用地审批表》、农居建房用地通知书、农居施工图向区规划分局办理《村镇规划建设许可证》。区规划分局核发《村镇规划建设许可证》。
　　农居施工图必须由有相应设计资质的规划和建筑设计单位进行设计，或采用经批准的通用设计图和施工图。
　　6、原危房户持《村镇规划建设许可证》、农居施工图、施工承建合同等资料向区建设局申请办理施工许可手续。
　　农居施工必须由有相应资质的建筑施工企业或村镇建筑工匠承担。
　　7、原危房户在农居开工前，向乡(镇)村镇建设办公室、国土资源所提出申请。乡(镇)村镇建设办公室、国土资源所派员赴现场实地放样，监督开挖基槽，签发定位放样合格单后方可施工。施工现场必须出示合法批准的有关证件。
　　8、农居施工质量、安全由业主负责，实行备案制。区建设局和乡(镇)政府、街道办事处应对农居施工的质量和安全进行监督巡查。
　　9、农居施工结束后，应报区规划分局、建设局、乡(镇)村镇建设办公室、乡镇国土资源所进行竣工验收。经验收合格签署意见后，农居方能投入使用。
　　10、验收合格的农居，由区政府核发土地使用证。
　　七、过渡用房建设与管理
　　1、乡(镇)政府、街道办事处按照市政府办公厅《转发市规划局关于杭州市临时建筑工程规划审批暂行规定的通知》(杭政办〔1993〕36号)的有关规定建设过渡用房。国土、规划、建设等相关行政管理部门应予以积极配合，确保过渡用房在最短时间内交付使用。
　　2、各区相关行政管理部门负责办理各项前期审批手续，并加强审批后的监督管理。
　　3、过渡用房层次以2至3层为宜。4人以下户户型面积最大不超过70平方米/户，5人以上户户型面积最大不超过80平方米/户。
　　4、过渡用房应配备必需的生活设施。水电费等由临时过渡户自行承担。
　　5、过渡用房使用期限一般为两年，其日常管理及到期后的拆除由乡(镇)政府、街道办事处负责。区政府予以必要监督，确保过渡用房的科学合理使用。
　　6、过渡用房使用达两年期限、确需延长使用年限的，须由区政府报市规划部门同意。
　　7、严禁擅自改变过渡用房的使用性质。各区、乡(镇)政府、街道办事处及有关行政主管部门擅自改变的，由纪检监察等有关部门对责任人依法进行查处。
　　8、严禁房屋所有权人以修缮名义进行翻建或未经审批擅自翻建。一经发现，由区政府责令房屋所有权人恢复原样。拒不恢复原样的，按有关法律、法规的规定给予处罚。
　　八、其他
　　1、过渡用房的建设资金由区政府、乡(镇)政府或街道办事处共同承担。
　　2、符合分户条件的应分房户、仍居住在原村且未迁出户口的农嫁居户等，如原农居人均使用面积不足15平方米，也可提出入住过渡用房的申请。乡(镇)政府、街道办事处视临时过渡用房的具体情况安排入住。
　　3、各区要加快农转居(农居)多层公寓建设，尽量缩短临时过渡户过渡时间，尽快安排其入住多层公寓。
　　本暂行办法自印发之日起施行，由市建委、市规划局、市国土资源局负责解释。