论罪刑法定与类推适用

吴旭萍


罪刑法定原则的基本要求刑法必须具有明确性，人们能够依法律的明确规定行事，预测评价自己的行为。凡未经法律禁止的行为即不得受妨碍，而且任何人都不得被迫从事法律所未规定的行为，一个行为是否构成犯罪，是否应受刑罚处罚应以行为时法为依据和标准，即无法无罪，无法无罚。类推制度是指没有明确规定的犯罪行为，但足以造成一定的社会危害性，援用同他有类似性质的事项的法律进行定罪量刑，是一种非常程序的法的创制，“诸断罪无正条，其应出罪者，则举重以明轻，其应入罪者，则举轻以明重”，是刑法保护机能与保障机能的矛盾。刑法的保护机能要求罪刑法定，使人们能够预见自己的行为的法律后果，以便平衡自己的行为，从而更好地保障公民的人身权与其他权利，而刑法的保障机能则要求类推，由于犯罪现象千差万别，千变万化，层出不穷，再加上成文法自身的局限性任一刑法典都不可能名罗一切可能发生的犯罪现象，“法有限，而情无穷”为维护统治阶级预期的社会秩序与社会关系，则需借助类推制度，最大限度地遏制犯罪，维护社会的稳定。在我国刑法中保护人民与打击敌人是有机统一的，这也体现了保障机能与保护功能的统一，“刑法并不是管理全社会所有的行为，而只受理那些由国家立法者之考虑所认为犯罪而应受处罚的行为，人们日常之事，只要未犯刑法所规定之罪，并不涉及刑法之任何问题。”可见刑法最大特点是运用刑罚的手段来调整一定的社会关系，他是维护统治阶级统治的最后防线，只有在不得已情况下才动用刑罚，刑罚并不是万能的，因此将刑法作为调整一切社会关系的法律手段，由类推祢补法律规定之不足是不足取的。
1、从本质上看，类推制度违反了罪刑法定原则。罪刑法定原则就是法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚，不允许类推制度的存在，任何一国的刑法只要规定了罪刑法定原则，就不可能同时规定类推制度。凡规定类推制度，就不可能实行罪刑法定。我国类推制度虽有严格法律程序上的限制，但仍是一种法外制裁，缺乏明确性，同罪刑法定原则所要求的定罪处罚以事先规定的法律为依据是矛盾的，“罪刑法定原则以保障公民个人自由和限制国家的刑罚权的行使为价值基础和基本目标，体现了民主的思想和法治的精神。”法律的目的不是限制和废除自由。而是保护和扩大自由，是在他所受的约束的法律许可范围内，随其所欲地处置或安排他的人身，财富和他的全部财产的那种自由，在这个范围内他不受任一人任何意志的支配，而可以自由遵循自己的意志。”由于我国封建社会延续时间长，封建意识传统在社会成员中的影响还很深。这种意识思考问题的重心是国家利益，而对公民个人权利则重视不够，在国家与社会面前，个人总是显得微不足道，国家可以为了自身需要而让公民牺牲个人利益，只要是为了维护国家，社会利益的需要，公民个人利益即使受损害，也被作为正常的现象，同时由于人们对犯罪普遍存在憎恨心理，而对公民人权的保护则关心不够，对于由西方引进的罪刑法定主义的意义也理解不够，根据传统思维，只要一个人的行为确实存在严重社会危害性，就应受到严厉的惩罚，以保护社会利益，在这个前提下，国家的所做都被认为是正当的，可接受的，至于这种惩罚是否按法定的程序，是否在法律中有名文加以规定，是否确实与行为危害程度相适应似乎什么都不重要，对于司法机关擅自处罚法律没有明文规定的危害行为的现象在心理上尚能接受甚至名正言顺，认为是总比死抠法条而让事实上的犯罪分子逃脱法律的制裁追究为好，至于放任这种法外司法的现象能给社会带来的什么样的负作用则很少有人关心，思考过。因此，废除类推制度提高人们的法律意识，个人权利，个人自由意识，全面贯彻罪刑法定原则具有重要的意义。
2、类推制度不利于实行法治。加强社会法制，建设社会主义法治国家是邓小平同志建设有中国特色社会主义理论的重要组成部分，是邓小平同志法制思想的精髓。从立法权和司法权关系看，类推制度违背了立法权和司法权分立的原则，而立法权和司法权的分立是法治原则的必然要求，是保证司法机关公正执法，依法定罪量刑的前提。在我国什么行为是犯罪并处以何种刑罚应由拥有立法权的全国人大及其常委会来决定，其他任何机关团体和个人都无权确定，而类推制度则是完全背离国家立法机关，只通过司法机关的适用类推，将刑法尚未规定的行为规定为犯罪并处以刑罚，这实际上是侵犯立法机关的立法权，是允许司法机关在法律没有明确规定的情况下，对行为定罪处刑，这无于给司法机关以立法权，将导致司法权的滥用。“罪刑法定原则对于防止司法擅断，保障人权，限制刑罚权的滥用具有重要意义，是实行法制的必然要求”刑法担负着保护人民，打击敌人，惩罚犯罪，保障民主，促进改革，服务四化的繁重任务，明确规定了罪刑法定原则，实行了罪刑关系的明确化，规格化和法定化，维护了国家的刑法的统一、正确实行，防止国家权力的滥用，保障国家权力的合法合理行使，维护国家的廉政建设，充分发挥刑法治国安邦的作用，为司法机关提供了定罪量刑的标准与规格，强化司法人员依法定罪量刑的法治意识，树立严格执法，秉公办案的思想观念，职业道德与工作作风，为社会主义现代化建设创造良好的法制环境，保障公民的合法权益免受法外侵害，达到依法治国的目的。
3、类推制度违背保障人权的原则，罪刑法定原则以限制刑罚权，防止司法擅断和枉法裁判，保障公民的个人自由为其价值基础，而刑事类推制度的价值取向是扩大刑罚权，注重保护社会利益，忽视个人权利与自由，个人自由是在他所受的法律许可范围内随其所欲地处置安排他的人身，财产和行动的那种自由，是不受反复无常，事前不知道的和武断的意志的支配。根据罪刑法定原则，任何公民只要不施行刑法明文规定的犯罪行为，国家就无权用刑罚惩罚他，这样公民的权利就可得到可靠的保障，行为自由即可发挥到极限。而根据类推制度，公民不仅不能做法律禁止做的事，而且也不能做法律没有禁止做的事，这样就缩小了公民行使权利的范围。公民的人身权利必然受到影响。很显然，类推制度不利于人权的保护，易导致出入人罪。
因此确立罪刑法定原则，废除了类推制度的刑罚制度，保障刑法的稳定性与合理性，为人民群众提供了一个行为准则，保障刑法的权威性，对我国社会主义法制建设，实现法治，保障人权具有重要的意义。
永春县法院：吴旭萍 林赐文




浙江省中共金华市委办公室


关于对市级领导干部身边工作人员加强管理的规定

市委办〔2003〕66号


　　为进一步加强对市级领导干部的秘书、司机等身边工作人员的管理，根据中央有关指示精神和浙委办200346号文件要求，特作如下规定：
　　一、健全市级领导干部身边工作人员的调配制度
市级领导干部身边工作人员的配备，一般由领导干部所在单位按有关规定提名，经过全面考察，并征得领导干部同意后，集体研究决定。领导干部可推荐身边工作人员，但必须按规定程序进行考察、审批。
市级领导干部身边工作人员的工作调整，由所在单位根据本人的德才表现和工作需要，按照干部（职工）任用标准和管理权限及程序作出安排。市级领导干部身边工作人员工作调整时，领导干部应认真负责地向组织介绍身边工作人员的德才表现，不应干预其工作调整。市级领导干部调动工作时，秘书、司机一般不随调。
　　二、加强市级领导干部身边工作人员的日常管理
　　市级领导干部应加强对身边工作人员的教育、管理和监督。市级领导干部身边工作人员的日常管理由所在单位负责，在上岗前进行岗位培训，对其进行廉政谈话；定期进行集中教育培训；及时发现各种苗头性倾向和群众有反映的问题，对他们进行提醒式谈话和诫勉式谈话。市级领导干部身边工作人员要定期向领导干部和所在单位汇报工作和思想情况。
市级领导干部身边工作人员是党员的，必须由所在单位将其编入一个支部参加组织生活。要严格执行《党章》和《中国共产党党和国家机关基层组织工作条例》的规定，每月参加一次支部活动。要坚持参加所在单位和党支部组织的各种学习活动，不得无故缺席。市级领导干部身边工作人员所在党支部应定期向其所在单位汇报组织生活情况。
　　三、规范市级领导干部身边工作人员的行为
　　市级领导干部身边工作人员要从严要求自己，扎实工作，忠诚服务，甘于奉献，主动接受领导、组织和群众的监督，作讲学习、讲政治、讲正气的表率。
　　1、政治坚定，坚持原则。认真学习马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”重要思想，在思想上、政治上与党中央保持高度一致，坚决贯彻市委决策，当好领导干部的参谋和助手，维护领导干部的形象；领导干部如有违规行为要敢于监督、忠言直谏。不得有同党中央、省委和市委相悖的言行；不得有损害国家、集体和人民利益的言行；不得放弃原则做有损机关形象的事；不得为领导干部安排与其身份不相适应的活动。
　　2、爱岗敬业，恪尽职守。有强烈的事业心和责任感，勤奋工作，尽心尽责地为领导服务、为部门服务、为基层服务、为群众服务；努力提高业务水平和工作技能，及时、准确地完成领导和组织交办的任务。不得干预领导干部职权范围内的党政事务，特别是干部选拔和人事安排；不得未经报告擅自处理应由领导干部本人处理的公务；不得未经领导同意擅自批示或答复问题；不得在传达领导指示时夹带个人意见；不得听信和传播小道消息；不得以偏概全，向领导和组织报喜不报忧或隐瞒、歪曲事实真相。
　　3、保守秘密，慎言慎行。严格遵守党和国家保密工作纪律和相关制度，随同领导干部参加重要会议和重大活动时，要严格遵守有关保密要求；要维护团结，注意约束自己的言行，特别要十分注意维护领导机关之间、领导同志之间的团结。不得传播、泄露领导干部在讨论工作过程中的各种意见、参加重要会议或活动时尚未公开发表的讲话；不得打听、传播、泄露组织尚未正式作出决定的问题；不得将机要文件私自带出办公室或擅自复印、摘抄；不得以知密为资本而自我炫耀。
　　4、谦虚谨慎，甘于奉献。不断加强自身修养，保持良好的工作作风；谦虚谨慎、不骄不躁，待人接物热情大方，处理工作公道正派，与人交往平和朴实；任劳任怨，甘于奉献，淡泊名利。不得有衙门作风，对下级机关和干部颐指气使、盛气凌人；不得乱拉关系，搞团团伙伙；不得在下基层时提特殊要求，搞铺张浪费。
　　5、清正廉洁，不谋私利。始终保持艰苦奋斗的优良传统，自觉做到“自重、自省、自警、自励”，慎独慎微，防微杜渐，模范执行廉洁自律的各项规定。不得以自己的特殊工作条件或借领导干部的名义，徇私舞弊，谋取私利；不得干预司法机关、行政机关、纪检监察机关公正执法、执纪；不得参加与工作无关的应酬活动；不得插手任何形式的经营活动，特别是与领导干部职权有关的工程项目承包和物资采购活动；不得从事有偿中介活动；不得接受或代领导干部收受礼金、有价证券和贵重礼品；不得在下属单位、企业报销各种费用、长期借占各种设备。
　　四、完善市级领导干部身边工作人员的考核制度
　　市级领导干部身边工作人员所在单位要建立领导干部身边工作人员岗位责任制，结合公务员年度考核，每年进行一次考评，全面考察其德、能、勤、绩、廉，并对其任职资格进行评议。考核除征求领导同志、本单位的意见外，还应征求有关部门的意见，并将考核结果存入干部档案，作为其职务晋升的依据。对考评不合格的，要及时调整工作岗位；对发现有违纪违法行为的，要及时进行调查，作出处理。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中共金华市委办公室
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二00三年十月二十七日